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物权变动研究

肖后国  
【摘要】: 本书从内容上分为两大部分,即积极的物权变动与消极的物权变动。积极的物权变动 因法律行为而产生,是人们主动追求的结果。积极的物权变动之完成意味着人们的交易愿 望获得满足,现实中大量的物权变动即属此类,社会的交易秩序即由此构造而成,故而其 在整个物权变动体系里乃居于支配性的地位。而消极的物权变动则与此相反,其发生直接 出于法律的规定或某种事实,与当事人的意思无关,甚至反于当事人的意思,具有强制或 自然的性质,可见消极的物权变动乃是非因法律行为发生的物权变动。在消极的物权变动 中,善意取得与时效取得具有突出的地位,其生存理由、成长基础、制度构造及公示问题 等尤其值得探讨,故而设为专章。从形式上全书共分八章。 第一章总论。本章对物权变动作一概括性的描述,内容包括物权变动的法律构成、公 示制度、物权变动的时期等等。重点在于物权变动的公示。物权公示制度的产生在于物权 的对世和排他性意义。物权的对世与排他性即意味着一物之上不能有内容相互排斥的多个 物权存在。可以说,公示乃整个物权变动的核心。因为经济社会由无数的交易构成,复数 的交易构成了一交易链条,其中任一一部发生故障,便会引起连锁反应,妨害社会再生产 的顺利进行。由此可见交易安全对社会经济发展的重大意义。物权变动的公示制度在于实 现交易安全的社会理想,它将观念中的交易外化为一定的物质形式,向社会提供认识某一 物权实际底细的手段,从而使人们斟酌情况,安全交易。公示成立主义与公示对抗主义乃 二种公示激励机制,这一机制的缺失无疑会使公示制度的理想落空。其中,公示成立主义 向人们提供的激励是:公示完成物权变动,其告诉人们,不公示,就不能完成物权变动, 交易愿望也就无法获得满足,它通过将交易命运紧系于公示而使人们不得不进行公示来保 障公示机能的发挥。而公示对抗主义向人们提供的乃对抗利益,即不公示就不对抗,其告 诉人们:欲保有交易利益,免去利益得而复失的忧患,就必须公示,公示可防止第三人的 介入而使你们高枕无忧。公示成立主义机制较为完备,它让人们感受到,在物权交易中非 经公示便无所作为。这样,每一桩物权交易就恒伴公示这一物质表征,个别人之间的交易 也就不再深锁在观念里,从而使社会获得了认知渠道。可是,公示对抗主义向人们提供的 激励远未充分。物权变动完成后,人们可能抱持侥幸心理而不进行公示,同时人们也可能 规避税法而省却公示。故而,对抗主义法制欲借公示保护交易安全的理想大抵会落空。 在交易安全的维护上,公示成立主义并未止于此。为了将保护交易安全的观念贯彻到 底,公示成立主义法制则进一步赋予公示以公信力,其深知物权交易中公示的作成仅仅为 实现交易安全提供了一种可能,此种可能之实现还有赖于诸多条件的配合。因为现实的复 杂性,人类的认知能力尚无法穿透宇宙中的一切,何况公示本身也有可能不真实,人们根 据不真实的公示会形成错误的认识,由此为错误的交易。然而,公信原则则告诉人们,在 物权交易,只要根据公示所表现出的物权状况进行交易即可,无须花大量的时间和精力去 详查标的物的实际底细,纵使公示所表现出的物权状况并不真实,也无碍交易有效地完成。 可见,公信原则克服了人类认知能力的不足,其所追求的乃法律上的真实而非事实上的真 实,力图以法律上的真实去补救追求事实上的真实所带来的缺憾。可知,在交易安全的维 护上,公示成立主义远较对抗主义优越。 第二章物权变动二元立法主义(一)。大陆法系的物权变动立法有法国法主义与德国法 主义的对立,即意思主义与形式主义。其他诸国怯制虽然与此二种立法例有诸多细微的差 别,但大体上仍可归于意思主义与形式主义。在这种初步认识的基础上,作者探讨了法国 一 法主义的成长历史及其重要意义。法国法主义是多种因素共同滋养的结果,不独罗马法、 日尔曼法,教会法与自然怯也对意思主义的诞生产生了深刻的影响c其中自然法与教会法 的影响最为直接。自然法学者格劳秀斯和普芬道夫强调:所有权是与作为客体的占有完全 相区别的观念性存在,仅仅依凭当事人的意思即能便所有权发生移转。自然法思想推动了 物权的观念化,而物权的观念化使物权变动纯然受意思的支配成为可能,物权变动的意思 主义的确立才有厂观念基础。而教会法对杜会生活的道德化追求促进着人们的生活与行动 的自律性发展;强调人成为自己行动的立祛者。结果,契约的有效性便从主体之内心立意 里寻求依据,契约有效性的形式化基础被放弃,这也极大地推动了意思主义的形成。革命 时期的法国高扬人的尊严和个人意思,认为人的意思负载着人的尊严,个人意思应受绝对 尊重。意思主义原则使人类尊严获得了淋漓尽致的表现。可见,物权变动的意思主义原则 背负着时代理想,反映了革命时代法国社会的普遍诉求。 ?


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